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        股權僅有2%,分紅權卻有20% 股權如此轉讓,納稅是否調整
        瀏覽量:4926 作者: 潤科財務 來源: 發布時間 :2017/09/27 16:05:39

        近日,某大企業股東將部分股權平價轉讓出去,最終股權僅有2%,分紅權及表決權卻高達20%。如此安排商業目的是否合理,是否屬于避稅,存在一定爭議。

        近兩年,企業之間股權轉讓業務越來越頻繁且復雜,日益成為稅企雙方關注的重點。近日,某大企業股東將部分股權平價轉讓出去,最終股權僅有2%,分紅權及表決權卻高達20%,引發了稅務機關的重點關注。那么,這種股權轉讓商業目的合理嗎?算避稅嗎?

        2%的股權,20%的分紅權

        甲公司原有兩個企業股東,A公司出資800萬元占80%股權,B公司出資200萬元占20%的股權?,FA公司將甲公司的部分股權轉讓給C公司,股權轉讓協議約定:C公司出資600萬元購買A公司持有的甲公司60%股權,A公司所持有的60%股權實現了平價轉讓,無股權轉讓所得。轉讓后的股權結構為:A公司出資200萬元占20%的股權,B公司出資200萬元占20%的股權,C公司出資600萬元占60%的股權。

        同時,股權轉讓協議約定:C公司在其后需對甲公司增資9600萬元,使甲公司的注冊資金達到1億元,增資后的股權結構為:A公司出資200萬元占2%的股權,B公司出資200萬元占2%的股權,C公司出資9600萬元占96%的股權。

        不過,甲公司章程又同時規定,A公司仍擁有20%的分紅權及表決權,所以最終各方的分紅權及表決權比例為:A公司20%,B公司2%,C公司78%。獲取這些信息后,稅務機關認為這起平價轉讓股權的交易十分蹊蹺,決定一探究竟。

        企業緣何作此特殊安排?

        平價轉讓又附帶超比例分紅條款,這筆貌似特殊的股權轉讓業務,到底是咋回事?

        甲公司章程規定A公司具有超出資比例的表決權可以理解,但A公司超過出資比例分紅法律是否允許呢?根據《公司法》第三十四條規定,“股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時,股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。但是,全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資的除外?!笨梢?,公司法認可股東可以按照約定的比例分紅。

        那么,A公司超過其出資比例的分紅可以免繳企業所得稅嗎?《企業所得稅法》第二十六條規定,符合條件的居民企業之間的股息、紅利等權益性投資收益為免稅收入。另外,《企業所得稅年度納稅申報表(A類)》,附表《符合條件的居民企業之間的股息、紅利等權益性投資收益優惠明細表》填報說明寫明:依決定歸屬于本企業的股息、紅利等權益性投資收益金額,填報納稅人按照投資比例或者其他方法計算的,實際歸屬于本公司的股息、紅利等權益性投資收益金額。A公司據此認為,納稅人按照其他合理方法計算的股息、紅利等權益性投資收益可以免繳企業所得稅。

        一般來說,股權是指投資人由于向合伙企業或向企業法人投資而享有的權利,包括投資收益權、表決權、公司管理權和剩余資產分配權等,上述權利不可割裂。所謂股權轉讓,是公司股東依法將自己的股東權益有償轉讓給他人,使他人取得股權的民事法律行為。筆者了解到,在上例中,甲公司目前經營情況一般,凈資產略低于實收資本。原主要投資人A公司既想收回部分投資,又對企業的發展前景十分看好,不愿失去所擁有的股權,所以引進新的投資者,做了不對等分紅權及表決權的股權轉讓。

        是否需要納稅存在爭議

        A公司平價轉讓股權,稅務機關是否應該以其股權轉讓價格明顯偏低而予以納稅調整呢?

        一種觀點認為,雖然表面上看A公司在當期并未實現所得,但其實質是A公司將本應計入當期的股權轉讓溢價收入遞延至未來,通過A公司在甲公司未來超過其實際出資比例的分紅權及表決權來實現。該交易如果是同股同權,A公司的股權轉讓價格顯然要高于目前的轉讓價格,則A公司立即產生利得;但A公司仍想在未來甲公司的經營中獲得收益,且不愿其分紅權及表決權被過度稀釋而做出平價轉讓,等于將眼前的利得做了遞延。

        根據《稅收征收管理法》第三十五條第六款規定,納稅人申報的計稅依據明顯偏低,又無正當理由的,稅務機關有權核定其應納稅額。因此,稅務機關可以評估甲公司股權的市場公允價值,以確定A公司所轉讓股權的價值,據以計算其轉讓股權應實現的所得并征收企業所得稅。同時,此種形式的股權轉讓是將當期應繳納的股權轉讓企業所得稅遞延至未來繳納,在一定程度上損害了國家的稅收利益。如果不予以調整,可能會使一些企業利用此種形式的股權安排規避當期納稅義務。

        另一種觀點則認為,A公司以超比例分紅權及表決權為代價取得平價股權轉讓,實質上是C公司將其未來的部分受益向A公司作了讓渡。在甲公司增資過程中A公司由于資金問題放棄了部分股權,且其不愿自身利益被過分稀釋,因此設計了這樣一種不對等的股權轉讓。股權轉讓價格雖然不公允,但具有合理商業目的及正常理由。其未來的受益能否實現取決于甲公司的經營狀況,具有不確定性,類似于一種看漲期權。

        稅收征管法規定,稅務機關可以調整的情形需要同時滿足“計稅依據明顯偏低”及“無正當理由”。此案雖然計稅依據偏低但有正當理由,其主要目的并不在于避稅。因此,稅務機關不應調整其股權轉讓價格。依據稅收法定原則,筆者贊同這種觀點,但要防止個別企業利用此種形式的安排惡意避稅。

        作為一種符合企業發展實際需要的經濟形態,股權轉讓中潛在的稅務風險應引起稅務機關和企業管理層的高度重視。相信隨著股權轉讓稅收政策及管理的不斷優化完善以及反避稅力度的持續加大,類似的政策問題會有明確答案。





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